北京市通州區(qū)商業(yè)秘密保護(hù)指引(第二版)

　　為向社會(huì)普及商業(yè)秘密保護(hù)知識(shí)，引導(dǎo)經(jīng)營者進(jìn)一步強(qiáng)化商業(yè)秘密保護(hù)意識(shí)、完善保護(hù)體系、提高自我保護(hù)能力。通州區(qū)市場監(jiān)督管理局根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》及相關(guān)法律法規(guī)，制定本指引，供各經(jīng)營者在日常經(jīng)營活動(dòng)中參考使用。

　　第一條定義

　　商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

　　第二條構(gòu)成要件

　　商業(yè)秘密構(gòu)成要件包括非公知性、價(jià)值性和保密性。

　　1. 非公知性，即不為公眾所知悉。有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“不為公眾所知悉”。

　　2.價(jià)值性，即具有商業(yè)價(jià)值。能給商業(yè)秘密權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢，是商業(yè)秘密權(quán)利人追求商業(yè)秘密保護(hù)的目的。

　　3. 保密性，即權(quán)利人采取保密措施。是指商業(yè)秘密權(quán)利人或合法持有人采取的對內(nèi)與對外，并與商業(yè)秘密信息相適合的合理的保密措施。商業(yè)秘密主要依賴于權(quán)利人采取保密措施，以彌補(bǔ)法律強(qiáng)制性保護(hù)的不足。采取保密措施不要求是絕對的、無缺陷的措施，只要是合理的、適當(dāng)?shù)募纯伞?/p>

　　第三條保護(hù)范圍

　　商業(yè)秘密信息一般可以分為兩大類：技術(shù)信息類商業(yè)秘密和經(jīng)營信息類商業(yè)秘密。

　　1.技術(shù)信息主要包括：技術(shù)設(shè)計(jì)、程序、質(zhì)量控制、應(yīng)用試驗(yàn)、工藝流程、設(shè)計(jì)圖紙(含草圖)、工業(yè)配方、制作工藝、制作方法、試驗(yàn)方式和試驗(yàn)記錄等。技術(shù)信息可以是一項(xiàng)完整的技術(shù)方案，也可以是一項(xiàng)完整技術(shù)方案中的一個(gè)或若干個(gè)相對獨(dú)立的技術(shù)要點(diǎn)。

　　2.經(jīng)營信息主要包括：管理方案、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、投融資計(jì)劃、標(biāo)書、標(biāo)底等方面的信息。經(jīng)營信息可以是一個(gè)完整的經(jīng)營方案，也可以是經(jīng)營方案中若干相對獨(dú)立的信息要素個(gè)體或組合。所有可能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢的非技術(shù)類信息，都可以成為經(jīng)營信息。

　　企事業(yè)單位管理中相關(guān)會(huì)議上的工作計(jì)劃、某些管理決定、研究事項(xiàng)、員工薪酬等并不一定構(gòu)成商業(yè)秘密。

　　第四條權(quán)利人與義務(wù)人

　　商業(yè)秘密的權(quán)利人，可以是自然人、法人或非法人組織，從其享有的權(quán)利范圍上包括商業(yè)秘密的持有人和被許可使用人。

　　商業(yè)秘密的義務(wù)人是指依據(jù)合同約定或法律規(guī)定負(fù)有保密義務(wù)的自然人、法人和非法人組織。

　　第五條取得方式

　　商業(yè)秘密可通過以下方式取得：

　　1.企事業(yè)單位或個(gè)人自主研發(fā)取得;

　　2.經(jīng)過商業(yè)秘密權(quán)利人許可、轉(zhuǎn)讓而合法取得;

　　3.通過“反向工程”取得：“反向工程”是指通過技術(shù)手段對從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測繪、分析等手段而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息;

　　4.通過分析研究公開資料、信息、技術(shù)，整合改進(jìn)后取得;

　　5.其他合法渠道取得。

　　第八條證明方式

　　1.原始取得：適用于商業(yè)秘密由權(quán)利人自主研發(fā)獲取商業(yè)秘密的情形。此類情形可通過研發(fā)立項(xiàng)、記錄文件、試驗(yàn)數(shù)據(jù)、技術(shù)成果驗(yàn)收備案文件等證明商業(yè)秘密的形成及歸屬。

　　2.繼受取得：適用于通過交易方式受讓或取得使用授權(quán)的情形。此類情形可通過商業(yè)秘密交易轉(zhuǎn)讓合同或授權(quán)使用許可協(xié)議等材料證明商業(yè)秘密的歸屬或使用權(quán)利。

　　第九條保護(hù)路徑

　　一項(xiàng)技術(shù)在申請專利前或申請專利未公開之前應(yīng)當(dāng)作為商業(yè)秘密加以保護(hù)。一項(xiàng)技術(shù)或者若干項(xiàng)關(guān)聯(lián)技術(shù)可以將部分內(nèi)容申請專利，部分內(nèi)容作為商業(yè)秘密加以保護(hù)。實(shí)踐中對技術(shù)信息同時(shí)采用商業(yè)秘密和專利兩種方式保護(hù)是最有效的。

　　1.對簡單的、易被他人自行研究成功或者較容易被他人通過反向工程解析的技術(shù)信息，商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)考慮采用申請專利的手段加以保護(hù)。

　　2.企事業(yè)單位保密能力強(qiáng)的，可以采用商業(yè)秘密的方式保護(hù)。

　　3.技術(shù)信息先進(jìn)性程度高的，可以先采用商業(yè)秘密保護(hù);技術(shù)信息可能喪失先進(jìn)性或者可能被他人申請專利的，應(yīng)當(dāng)采用專利保護(hù)。

　　4.研發(fā)過程文件，可以先采取商業(yè)秘密方式保護(hù);研發(fā)成功的方案，根據(jù)本條第3項(xiàng)選擇采用商業(yè)秘密保護(hù)或?qū)＠Ｗo(hù)。

　　5.研發(fā)過程文件、研發(fā)失敗方案、研發(fā)過程中成功或失敗的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)，根據(jù)實(shí)際價(jià)值，可以采用商業(yè)秘密保護(hù)。

　　第十條保護(hù)原則

　　企業(yè)自主。企業(yè)應(yīng)高度重視商業(yè)秘密保護(hù)，將商業(yè)秘密保護(hù)納入企業(yè)整體知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略規(guī)劃。企業(yè)開展商業(yè)秘密保護(hù)應(yīng)遵守國家的法律、法規(guī)和相關(guān)規(guī)章制度，企業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)范圍、期限、區(qū)域、組織領(lǐng)導(dǎo)等應(yīng)由企業(yè)自主決定。

　　預(yù)防為主。商業(yè)秘密保護(hù)的核心在于防范，采取有效的商業(yè)秘密保護(hù)措施有利于控制泄密風(fēng)險(xiǎn)，降低泄密概率，提高維權(quán)成功率。

　　合理適當(dāng)。商業(yè)秘密主要依賴于權(quán)利人采取保密措施，以彌補(bǔ)法律強(qiáng)制性保護(hù)的不足。采取保密措施不要求是絕對的、無缺陷的措施，只要是合理的、適當(dāng)?shù)募纯伞?/p>

　　第十一條 保護(hù)體系

　　商業(yè)秘密權(quán)利人宜建立商業(yè)秘密保護(hù)體系，主要包括：完善的保密組織構(gòu)架、涉密人員管理機(jī)制、涉密文書材料管理機(jī)制、涉密載體管理機(jī)制、重點(diǎn)涉密區(qū)域管理機(jī)制、商業(yè)秘密保護(hù)工作監(jiān)管檢查機(jī)制、泄密預(yù)警和處置機(jī)制等。

　　第十二條管理制度

　　商業(yè)秘密管理主要包括：涉密人員管理、涉密區(qū)域管理、涉密信息管理、商務(wù)活動(dòng)管理等，企業(yè)可根據(jù)自身生產(chǎn)經(jīng)營情況建立相關(guān)管理制度。

　　商業(yè)秘密管理的模式包括：分項(xiàng)目管理、分階段管理、分區(qū)域管理、分部門管理。

　　第十三條 風(fēng)險(xiǎn)評估

　　企業(yè)通過采用相關(guān)商業(yè)秘密泄密風(fēng)險(xiǎn)評估標(biāo)準(zhǔn)與體系，測評自身商業(yè)秘密發(fā)生泄密而造成影響和損失的可能程度，能夠使企業(yè)發(fā)現(xiàn)自身商業(yè)秘密泄密風(fēng)險(xiǎn)隱患，為企業(yè)制訂和完善保密政策提供依據(jù)。

　　第十四條風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控

　　泄密風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控對于商業(yè)秘密的信息匯集、技術(shù)研發(fā)、管理模式及保護(hù)措施至關(guān)重要，旨在全方位防范泄密風(fēng)險(xiǎn)，降低被破解的可能性。

　　泄密風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控的主要方面：決策監(jiān)控、人員監(jiān)控、研發(fā)監(jiān)控、履約監(jiān)控、實(shí)施監(jiān)控。

　　第十五條制度公示

　　企業(yè)應(yīng)建立商業(yè)秘密保密制度“公開”和規(guī)章的“明示”制度?？梢圆捎靡韵路绞较蛉w員工公開和明示其內(nèi)容，公開或者明示過程應(yīng)當(dāng)以可以證明的方式予以記載和保存：

　　1.在指定位置張貼規(guī)章制度;

　　2.在集體會(huì)議上公布規(guī)章制度的內(nèi)容和法律性質(zhì);

　　3.員工書面確認(rèn)知悉規(guī)章制度的內(nèi)容及法律性質(zhì)，承諾遵守。

　　第十六條人員管理

　　商業(yè)秘密保護(hù)重在對人的管控。員工是創(chuàng)造和保護(hù)商業(yè)秘密的基礎(chǔ)要素，對員工的管理直接決定商業(yè)秘密保護(hù)的效果。

　　針對涉密員工應(yīng)做好崗前培訓(xùn)、崗位定職、工作交接，簽署保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議是必要的環(huán)節(jié)。

　　第十七條脫密和競業(yè)限制

　　1.脫密期的使用

　　(1)適用脫密期的員工為接觸商業(yè)秘密，并掌握商業(yè)秘密核心信息的高級技術(shù)人員、高級管理人員;

　　(2)適用脫密期的時(shí)間一般在員工要求離職、退休或者單位認(rèn)為需要調(diào)離原崗位的前幾個(gè)月;

　　(3)適用脫密期的期限應(yīng)當(dāng)根據(jù)保密事項(xiàng)的性質(zhì)、接觸的程度等因素綜合考慮確定，最長不超過6個(gè)月;

　　(4)適用脫密期的員工轉(zhuǎn)崗、離職或退休后對已經(jīng)知悉的商業(yè)秘密仍負(fù)有保密義務(wù)。

　　2.競業(yè)限制的使用

　　《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》規(guī)定，對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

　　競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

　　在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。

　　第十八條定期檢查

　　企業(yè)內(nèi)設(shè)的商業(yè)秘密保護(hù)管理組織應(yīng)定期開展本企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)工作的監(jiān)管與檢查，監(jiān)管檢查的重點(diǎn)包括：涉密人員、涉密載體、涉密計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、涉密商務(wù)活動(dòng)、重點(diǎn)涉密區(qū)域、商業(yè)秘密保護(hù)范圍篩選、商業(yè)秘密保護(hù)工作制度落實(shí)情況等。

　　第二十條泄密處置

　　企業(yè)發(fā)生泄密事件后，應(yīng)作的必要處置內(nèi)容包括：核實(shí)泄密內(nèi)容、調(diào)查泄密原因與責(zé)任人、搜集泄密證據(jù)、追究相關(guān)責(zé)任、制訂補(bǔ)救措施方案、開展保密整改。

　　第二十一條證據(jù)收集

　　權(quán)利人發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密被侵犯的跡象、線索時(shí)，可及時(shí)與管轄地的商業(yè)秘密保護(hù)服務(wù)機(jī)構(gòu)、市場監(jiān)督管理部門、公安機(jī)關(guān)等聯(lián)系，在其指導(dǎo)下搜集下列證據(jù)，必要時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全公證：

　　1.泄密信息為一般公眾不知悉或者無法輕易獲得的信息;

　　2.泄密信息的具體內(nèi)容、載體、已采取的保護(hù)措施;

　　3.可能的泄密途徑;

　　4.可能與泄密信息有關(guān)的人員(如在職員工、離職員工、退休員工)的信息;

　　(1)有關(guān)人員在本企業(yè)的工作經(jīng)歷、工作內(nèi)容、接觸到的涉密信息;

　　(2)有關(guān)人員在本企業(yè)接受保密培訓(xùn)的記錄;

　　(3)有關(guān)人員與企業(yè)簽訂的商業(yè)秘密保護(hù)合同(協(xié)議);

　　5.可能與泄密信息有關(guān)的第三方;

　　6.侵犯涉密信息的具體行為表現(xiàn);

　　7.對方使用泄密信息可能導(dǎo)致的后果。

　　第二十二條救濟(jì)方式

　　根據(jù)證據(jù)收集情況，權(quán)利人可依法采取下列方式進(jìn)行維權(quán)：

　　1.向市場監(jiān)督管理部門舉報(bào)。被侵權(quán)行為符合本指引第四條情形的，權(quán)利人可選擇向市場監(jiān)督管理部門舉報(bào)。經(jīng)市場監(jiān)督管理部門調(diào)查，符合立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的，移送公安機(jī)關(guān)。

　　2.向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。被侵權(quán)行為符合追溯立案標(biāo)準(zhǔn)的，權(quán)利人可以向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，依法追究刑事責(zé)任。

　　3.向人民法院提起民事訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》第119條之規(guī)定，權(quán)利人可以向人民法院起訴，并依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第三十二條之規(guī)定，應(yīng)就其所主張的商業(yè)秘密保密性提供初步證據(jù)，且合理表明商業(yè)秘密被侵犯。

　　4.涉及國家秘密的，應(yīng)向國家安全部門、保密部門報(bào)告。

　　第二十三條 本指引及其相關(guān)附件不具有法律約束力，不屬于強(qiáng)制性規(guī)范，僅供相關(guān)單位參考使用。